תוכן

תקנות חדלות פירעון ושיקום כלכלי (כללים לעניין גיבוש רשימת נאמנים), התשע"ט-2019. 3

פרק א': פרשנות.. 3

פרק ב': ועדות ציבוריות לגיבוש רשימת נאמנים.. 4

גיבוש הרשימה. 4

תקופת הכהונה של חבר ועדה. 4

מניעת ניגודי עניינים.. 5

פרק ג': רשימת הנאמנים.. 6

סימן א' – הוראות כלליות.. 6

סימן ב' – תנאי סף. 6

תנאי סף לרשימות נאמנים.. 7

סייגים להכללת נאמן ברשימת נאמנים.. 8

סימן ג' – הליך גיבוש רשימת נאמנים.. 8

סימן משנה א': הוראות כלליות.. 8

סימן משנה ב': פרסום הודעה לציבור. 9

סימן משנה ג': הגשת מועמדות להירשם ברשימת נאמנים.. 9

הגשת מועמדות.. 9

הזמנה להיבחן. 10

סימן משנה ד': בחינה מקצועית.. 10

אגרה. 10

מבנה הבחינה המקצועית.. 10

מועדי הבחינה. 10

ערר. 10

הוראות בדבר שמירת ציון בחינה מקצועית קודמת. 11

אופן קביעת הציון המשוקלל. 11

סימן משנה ה': הערכת מועמדים.. 11

זימון לריאיון אישי. 11

חוות דעת הממונה ומנהל מערכת ההוצאה לפועל. 11

ראיון אישי. 12

ציון משוקלל ודירוג. 12

סימן משנה ו': פרסום הרשימה, עיון מחדש, גריעה מרשימה ומעברים בין רשימות.. 13

עיון מחדש.. 13

מעבר בין רשימות מחוזיות.. 13

ביטול תקנות.. 14

ביטול. 14

תחילה והוראת מעבר. 14

תחילה. 14

הוראת מעבר. 14

תוספת ראשונה.. 14

דברי הסבר. 15

נספח א' - כללים בדבר מינוי נאמן בידי הממונה בהליכי חדלות פירעון של יחידים, והמלצת הממונה בדבר מינוי נאמן לבית המשפט בהליכי חדלות פירעון של תאגידים

נספח ב' - תרשים זרימה של הליך גיבוש רשימת הנאמנים

נספח ג' - תרשים זרימה של הפעלת שיקול הדעת של הממונה במינוי והמלצה של נאמנים

 

 

תקנות חדלות פירעון ושיקום כלכלי (כללים לעניין גיבוש רשימת נאמנים), התשע"ח-2018

 

דברי הסבר

 

כללי ביום כ"ח באדר התשע"ח (15 במרס 2018) פורסם ברשומות חוק חדלות פירעון ושיקום כלכלי, התשע"ח-2018 (להלן – "החוק"). החוק, אשר תחילתו 18 חודשים מיום פרסומו (16 בספטמבר 2019), מסדיר באופן מקיף, שלם ועדכני את כלל דיני חדלות הפירעון, של יחידים ושל תאגידים ומבטל את הפקודות הישנות ואת ההסדרים שהיו קיימים בחוק החברות. 

 

במסגרת החוק נקבעו הוראות בדבר מינוי נאמנים בהליכי חדלות פירעון. מתוך הבנה כי לזהותו של בעל התפקיד השלכה משמעותית על הליכי חדלות הפירעון, ביקש החוק ליצור הסדרה שתבטיח הליכי מינוי אובייקטיביים, שוויוניים ושקופים. הכלל הבסיסי שנקבע בעניין זה הינו כי נאמן ימונה, בין אם על ידי בית המשפט (בהליכי חדלות פירעון של תאגידים) ובין אם על ידי הממונה או רשם ההוצאה לפועל (בהליכי חדלות פירעון של יחידים), מתוך רשימת נאמנים שגובשה על ידי ועדה ציבורית ייעודית שמינויה והרכבה נקבעו בחוק (סעיפים 37 ו-126 לחוק).

 

לגבי תאגידים, מינוי הנאמן ייעשה עם מתן הצו לפתיחת הליכים על ידי בית המשפט. בהקשר הזה קובע החוק כי הממונה ימליץ לבית המשפט על כמה מועמדים לתפקיד הנאמן (בין שלושה לחמישה מועמדים), מתוך הרשימה. המלצות הממונה ייעשו על בסיס אמות מידה שוויוניות שיגבש ויפרסם באתר האינטרנט שלו. גם התאגיד ונושים אחרים רשאים להציע לבית המשפט מועמדים נוספים לתפקיד הנאמן, ובלבד שהם מנויים ברשימת הנאמנים. בית המשפט אינו מחויב למנות נאמן בהתאם להמלצות הממונה, אך אם מינה נאמן שלא הומלץ על ידי הממונה – יתייחס לכך בהחלטתו. עוד נקבעו בחוק חובות פרסום שוטף, באתר האינטרנט של הממונה, של רשימת הנאמנים שעליהם המליץ ומיהו הנאמן שנבחר בכל הליך (סעיף 33(ו) לחוק).

 

לגבי יחידים נקבע כי עם מתן הצו לפתיחת הליכים, ימנה הממונה, או רשם ההוצאה לפועל מכוח סמכותו לפי סעיף 202 לחוק, נאמן מתוך רשימת הנאמנים, ליישום הליכי חדלות הפירעון. זאת, על פי אמות מידה שוויוניות שיגבש הממונה ויפרסם באתר האינטרנט שלו. גם בהקשר הזה נקבעו בחוק חובות פרסום בדבר מספר התיקים שקיבל כל נאמן לטיפולו ברבעון (סעיף 125 לחוק). 

 

לצד ההוראות האמורות, החוק מסמיך את שרת המשפטים לקבוע בתקנות הוראות לעניין גיבוש רשימות הנאמנים, ובכלל זה: תנאי כשירות נוספים הדרושים לשם הכללה ברשימה או סייגים להכללה כאמור; דרישת הכשרה מקצועית או עמידה בבחינה מקצועית; תנאי כשירות שונים לסוגים שונים של הליכי חדלות פירעון וכן הוראות בדבר סדרי עבודה של הוועדה הציבורית האמונה על גיבוש רשימת הנאמנים, ובכלל זה הוראות לעניין פרסום הרשימה ושינויה, לרבות גריעה  ממנה (סעיפים 37(ג) ו-126(ג) לחוק). מכוח הסמכה זו מוצעת טיוטת התקנות שלהלן.

 

טיוטת התקנות מבקשת לקבוע הליך לגיבוש הרשימות השונות אשר מהן עתידים להתמנות נאמנים בכלל הליכי חדלות הפירעון לפי החוק. כן הטיוטה מבקשת לקבוע סדרי עבודה של הוועדות הציבוריות שיגבשו את הרשימות.

שילובן של הוראות החוק האמורות לעיל – הוועדות הציבוריות האמונות על גיבוש רשימות הנאמנים; אופן המינוי על ידי בית המשפט, הממונה ורשם ההוצאה לפועל; חובות הפרסום בדבר המינויים, וחובת קביעת אמות המידה של הממונה במינוי נאמנים, יחד עם התקנות המוצעות להלן, נועדו ליתן מענה הולם, מאוזן, שקול ושוויוני, ככל הניתן, לנושא המינויים של נאמנים בהליכי חדלות פירעון. זאת, במטרה שהליכי חדלות הפירעון ינוהלו בצורה מיטבית לטובת בעלי העניין בהליך. במסגרת זו נלקח בחשבון גם אופי העבודה והתשומות הנדרשות מהנאמנים בהליכים אלו, וכן תמריציהם.

 

התקנות המוצעות כוללות שלושה פרקים:

 

פרק א' - פרשנות. פרק זה מגדיר את המונחים המשמשים בתקנות אלו. בין השאר, הפרק מגדיר את רשימות הנאמנים השונות שיגובשו על ידי הוועדות הציבוריות;

פרק ב' – וועדות ציבוריות לגיבוש רשימות הנאמנים. פרק זה מסדיר את הליך מינויה של ועדה ציבורית לגיבוש רשימת נאמנים (בהליכי חדלות פירעון של יחידים או של תאגידים, לפי העניין), וכולל, בין השאר, הוראות בעניין תנאי כשירותם של חברי הוועדה; תקופת כהונתם; פקיעת כהונה של חברי ועדה; הוראות הנוגעות לדרכי פעולתה של הוועדה וסדרי דיוניה.

פרק ג' – רשימת הנאמנים, קובע את הליך גיבוש רשימות הנאמנים והוראות שונות הנוגעות לו. חלק זה כולל הוראות בעניין תנאי הכשירות להיכללות בכל אחת מהרשימות, וכן מסדיר את הליך גיבוש הרשימות הכולל, בין השאר, בדיקת עמידת המועמדים בתנאי הסף שנקבעו, בחינה מקצועית, וכן ריאיון אישי במסגרתו תילקח בחשבון חוות דעת הממונה או ההוצאה לפועל ככל שישנה.

לבסוף, כוללת טיוטת התקנות הוראות בדבר ביטול תקנות קיימות, תחילה והוראת מעבר.  

 

לטיוטת תקנות אלו מצורף נספח המתאר את אופן הפעלת שיקול דעת הממונה על הליכי חדלות פירעון ושיקום כלכלי לגבי מינוי נאמן בהליכי חדלות פירעון של יחיד, וכאשר הוא מגבש את המלצתו לבית המשפט בעניין מינוי נאמן בהליכי חדלות פירעון של תאגיד. נספח זה מצורף כדי לאפשר קבלת תמונה מלאה לגבי מינוי נאמנים תוך דגש על השוויוניות בהמלצות. בימים אלו מפעילה הכונסת הרשמית נוהל שפרסמה בעניין מינוי בעלי תפקיד בהליכים לפי הדין הקיים. התובנות שיעלו מיישום הנוהל עד כניסת החוק  לתוקף ישמשו את הממונה בהמשך גיבוש אמות המידה להפעלת שיקול הדעת בידי הממונה לקראת כניסת החוק לתוקף.    

 

לפרק א': פרשנות

בפרק זה מוצע להגדיר מספר מונחים שישמשו בתקנות המוצעות. מונחים אלה מתייחסים לשמות הוועדות הציבוריות האמונות על גיבוש רשימות הנאמנים, וכן להגדרות רשימות הנאמנים השונות. רשימות הנאמנים נבדלות ביניהן בכל הנוגע לסוגי ההליכים שאליהם הן מתייחסות.

 

להגדרות "ועדה", "ועדה ציבורית ליחידים" ו-"ועדה ציבורית לתאגידים" – ההגדרות מתייחסות לוועדות הציבוריות, אשר הרכבן נקבע בסעיפים 37 ו-126 לחוק. הוראות רבות בטיוטת התקנות נוגעות לשתי הוועדות הציבוריות ובמקרה זה תשמש ההגדרה "ועדה" באופן אחיד המתייחס לשתיהן. כאשר התקנות קובעת הוראות ביחס לכל אחת מהוועדות בנפרד, מוצע להגדיר את הוועדה שמונתה לפי סעיף 37 לחוק כ"ועדה ציבורית לתאגידים", ואילו את הוועדה אשר מונתה לפי סעיף 126 לחוק כ"ועדה ציבורית ליחידים".

 

להגדרה "עתודת הנאמנים" – מוצע להגדיר עתודת נאמנים בהתאם להוראת תקנה 20 המוצעת, אשר לפיה, כחלק מהליך גיבוש רשימות הנאמנים, ייכללו חלק מן המועמדים אשר השלימו את הליך המיון אך לא נכללו ברשימות הנאמנים בסופו של דבר, במאגר נפרד אשר ממנו יוכלו להתווסף לרשימה הרלוונטית בתקופת תוקפה ומבלי לעבור הליך נוסף. זאת, בנסיבות בהן תידרש השלמה לרשימת הנאמנים הרלוונטית. מאגר זה יכונה עתודת הנאמנים, וראו בהקשר הזה דברי ההסבר לתקנה 20.

 

להגדרות "רשימה", "רשימת נאמנים" –מוצע לקבוע מונח שישמש לכלל רשימות הנאמנים השונות.

 

להגדרות "רשימת נאמנים להליכים מורכבים", "רשימת נאמנים מחוזית ליחידים", "רשימת נאמנים מחוזית לתאגידים" ו-"רשימת נאמנים מפעילים" – מוצע ליצור ארבע רשימות נאמנים נפרדות אשר נבדלות ביניהן בסוג הליכי חדלות הפירעון שבהם יתמנו נאמנים מהרשימה ולכל אחת מהן תנאי סף נפרדים בהתחשב בסוג ההליך ומורכבותו, כמפורט בהמשך.

 

"רשימת נאמנים מחוזית ליחידים": מתוך רשימה זו ימנה הממונה או רשם ההוצאה לפועל, לפי העניין, נאמנים בהליכי חדלות פירעון של יחידים המתנהלים בפניו. מתוך רשימה זו ימונו גם נאמנים בהליכי חדלות פירעון של יחידים שנפתחו לבקשת נושה, המתנהלים בבית המשפט. כשמה, מוצע לקבוע כי רשימת נאמנים זו תיקבע בנפרד בכל מחוז.

 

"רשימת נאמנים מחוזית לתאגידים": מתוך רשימה זו ימנה בית המשפט נאמנים בהליכי חדלות פירעון של תאגידים אשר בהם נתן צו המורה על פירוק התאגיד. הכוונה להליכים אשר אינם כוללים הפעלה של התאגיד. גם בהקשר הזה מוצע לקבוע כי רשימה כזו תיקבע ברמת כל מחוז בנפרד.

 

"רשימת נאמנים מפעילים": מתוך רשימה זו ימנה בית המשפט נאמנים בהליכי חדלות פירעון של תאגידים במסגרתם נתן צו המורה על הפעלה או על הפעלה זמנית של התאגיד, הן לצורך גיבוש תכנית לשיקומו הכלכלית והן כאשר הורה על הפעלת התאגיד במסגרת פירוקו. רשימה זו תשמש גם לצורך מינוי מנהל הסדר לפי סעיף 326 לחוק או כונס לפי סעיף 194(ב) לפקודת חברות [נוסח חדש], התשמ"ג-1984, שכן בהליכים אלו עסקי התאגיד ממשיכים לפעול.

 

"רשימת נאמנים להליכים מורכבים" – רשימת נאמנים מתוכה ימנה בית המשפט נאמנים בהליכי חדלות פירעון של תאגיד אותו סיווג הממונה כהליך חדלות פירעון מורכב, בין אם בצו לפתיחת הליכים הורה בית המשפט על פירוק התאגיד או על הפעלתו. כלומר, הכוונה היא לסיווג שיעשה תוך בחינת בקשה מסוימת לצו לפתיחת הליכים, ולא קביעת הוראות כלליות לגבי סוגים שונים של הליכים. זיהוי הליך חדלות הפירעון כהליך מורכב הינו תלוי נסיבות ועשוי להשתנות מהליך להליך. בהקשר זה, מוצע כי הממונה יסווג הליך כהליך מורכב בעת הגשת המלצתו לבית המשפט אם סבר שההליך מעלה מורכבות מיוחדת בשל היקפו,  בשל סיכונים מיוחדים או בשל פריסה גיאוגרפית רחבה. בהליך שהממונה סיווג כמורכב, בית המשפט יוכל למנות רק נאמן המנוי על רשימת הנאמנים להליכים מורכבים.

 

לפרק ב' המוצע – ועדות ציבוריות לגיבוש רשימת נאמנים.

סעיפים 37 ו- 126 לחוק מסמיכים את השר להקים ועדות ציבוריות שתהיינה אמונות על גיבוש רשימות הנאמנים, להליכי חדלות פירעון של תאגידים ושל יחידים ולקבוע בתקנות הוראות בדבר סדרי עבודתן של ועדות אלו. פרק ג' המוצע כולל הוראות הנוגעות לדרך התנהלותן של ועדות אלו, סדרי הדין בעבודתן, וכן הוראות הנוגעות לתנאי כשירות הנדרשים מחבר ועדה, מניעת ניגודי עניינים, פקיעת כהונה וגמול. זאת, לאור חשיבותה של עבודת הוועדה הציבורית בגיבוש רשימות הנאמנים, וכדי לאפשר לה לפעול ביעילות ובמקצועיות. 

 

לפרק ג' המוצע – רשימת הנאמנים

כללי

פרק זה מסדיר את הליך גיבוש רשימות הנאמנים השונות במטרה ליצור הליך שוויוני, שקוף ואובייקטיבי ששלביו ותנאיו וודאיים ובהירים. זאת, בשל החשיבות הרבה של תפקיד הנאמן בהליך ובהתחשב באינטרסים המנוגדים של השחקנים השונים בהליכים, המשמעות הכלכלית האפשרית של מינוי נאמן כזה או אחר בהליך והרצון לאפשר לנאמנים חדשים להיכנס לתחום כדי לסייע לענף להתפתח וכך שבית המשפט, הממונה או רשם ההוצאה לפועל יוכלו למנות לתפקיד אדם מתאים.

 

מוצע כי ככלל הליך לגיבוש רשימת נאמנים יתקיים אחת לשלוש שנים, כאשר הוועדה מוסמכת לדחות את המועד לכל היותר בשנה נוספת. מוצע כי גודלן של הרשימות המחוזיות –ליחידים ולתאגידים, ייקבע על ידי הממונה טרם פתיחת הליכי גיבוש הרשימה, בהתחשב בהיקף הליכי חדלות הפירעון הרלוונטיים. גודלן של רשימת הנאמנים המפעילים ורשימת הנאמנים להליכים מורכבים לא יהיה קבוע מראש, וכל נאמן שיעבור את הליך גיבוש הרשימה יוכל להימנות עליהן. מוצע להסמיך את הוועדה להחליט כי יש לקבוע הגבלת גודל גם לרשימות אלו, אם יהיה בכך צורך בעתיד.

 

הליך גיבוש הרשימה ייפתח בפרסום הזמנה לציבור להגיש בקשות להימנות על רשימת הנאמנים. לאחר הגשת הבקשות, הוועדה תבחן עמידה בתנאי הסף ובסייגים הקבועים בחוק ובתקנות ותשלח למועמדים שעמדו בתנאי הסף ולא התקיימו בעניינם סייגים הזמנה להיבחן בבחינה מקצועית. לאחר קבלת תוצאות הבחינה, יוזמנו המועמדים המתאימים לראיון אישי.

לגבי רשימה שגודלה קבוע, יוזמנו מספר מועמדים קבוע מראש שקיבלו את הציונים הגבוהים ביותר. לגבי רשימה שגודלה אינו מוגבל, יוזמנו לראיון אישי המועמדים שעברו את הבחינה בהצלחה. טרם הראיון האישי, יעביר הממונה חוות דעת בעניינם של מועמדים שכבר היו מנויים ברשימת נאמנים בעבר לועדה. הנושאים אליהם יתייחס הממונה בחוות דעתו מוסדרים אף הם במסגרת טיוטת התקנות המוצעת. חוות הדעת תישלח גם למועמד, יחד עם ההזמנה לראיון האישי. לגבי מועמדים ששימשו כנאמנים בהליכי חדלות פירעון לגבי יחיד בעל חוב נמוך, תצורף גם חוות דעת מההוצאה לפועל. בשלב הבא, יגיע המועמד לראיון אישי בפני שניים מחברי הוועדה לפחות, על מנת לעמוד על התאמתו של המועמד לרשימת הנאמנים אליה הגיש מועמדות.

לאחר סיום שלב הראיונות, תקבע הוועדה ציון משוקלל לגבי כל אחד מהמועמדים לרשימה שגודלה קבוע, על פי משקלות שקבעה לאחר קבלת תוצאות הבחינה וטרם הראיונות האישיים. המועמדים בעלי הציון המשוקלל הגבוה ביותר יימנו על רשימת הנאמנים. ברשימות שגודלן לא הוגבל, יימנו על רשימת הנאמנים מועמדים שעברו בהצלחה את הראיון. לבסוף, הוועדה תפרסם את רשימות הנאמנים באתר האינטרנט של הממונה ותשלח הודעות מתאימות למועמדים.

 

הפרק כולל גם את תנאי הסף להימנות ברשימת הנאמנים והסייגים לכך, הוראות בעניין תשלום אגרה, סמכות הוועדה לקבוע תנאים לשמירת ציון בחינה, וכן לקבוע אפשרות לגריעת נאמן מהרשימה או להקפאה זמנית את הימנותו על הרשימה, ואת האופן בו ניתן לעשות זאת.

 

לסימן א' – הוראות כלליות

תקנה 14          מוצע לקבוע כי תוקפה של רשימת נאמנים יהיה שלוש שנים, עם סמכות לוועדה להאריך את תוקפה במצטבר עד שנה נוספת. פרק הזמן משקף נקודת איזון בין הרצון לאפשר למועמדים חדשים הזדמנות להיכנס לרשימה ולרענן אותה ובין הצורך שלא להטיל נטל בלתי סביר על המערכת ועל הנאמנים שכבר נמנים על הרשימה. אורך התקופה נקבע בין היתר בהתחשב בכך שמשך הליכי חדלות הפירעון של יחיד ממועד הגשת הבקשה לצו לפתיחת הליכים ועד לסיום ההליך אמור לארוך כארבע שנים. מובן שתום תוקפה של הרשימה אין בו כדי להפקיע את מינויו של נאמן בהליכי חדלות הפירעון שבהם מונה.

תקנה 15          על מנת לייצר גמישות ואפשרות להוסיף או להשלים את מספר הנאמנים ברשימה מסוימת בהתחשב בהיקפי הליכי חדלות הפירעון או בשל גריעת נאמנים מהרשימה באופן המחייב לתגבר אותה, מוצע ליצור עתודת נאמנים. בעתודה יכללו מועמדים שהשלימו את הליך המיון אך לא נכללו ברשימת הנאמנים שגודלה הוגבל, שכן היו מועמדים אחרים בעלי ציון משוקלל גבוה יותר. עתודת הנאמנים רלוונטית רק לאותן רשימות נאמנים אשר לגביהן הוגדר מראש מספר הנאמנים שיימנו ברשימה, לפי הוראות תקנה 19 המוצעת (רשימת נאמנים מחוזית ליחידים או לתאגידים).

 

לסימן ב'- תנאי סף

תקנה 16 והתוספת הראשונה   מוצע לקבוע תנאי סף להיכללות בכל אחת מארבע רשימות הנאמנים. מטבע הדברים, ככל שסוג הליכי חדלות הפירעון שלגביהם מתייחסת רשימת הנאמנים מורכב יותר, מוצדק להעלות את תנאי הסף והדרישות המקצועיות לגביו. נוסף על תנאי הכשירות שנקבעו בחוק- חברות בלשכת עורכי הדין או רישיון לפי חוק רואי חשבון וכן ניסיון של חמש שנות עבודה במקצוע, תנאי הסף המוצעים בתקנות אלו מבוססים על הניסיון של המועמד בהליכי חדלות פירעון הרלוונטיים.  

כך, כדי להיכלל ברשימות המחוזיות, של יחידים ושל תאגידים, על המועמד להיות בעל ניסיון בהליכי חדלות פירעון הרלוונטיים, לא בהכרח כנאמן.

מוצע כי בהליכי חדלות פירעון של תאגידים שמערבים אלמנט של הפעלה, תנאי הסף יחייבו ניסיון קודם כנאמן בכמה הליכי חדלות פירעון של תאגיד, או בהליך אחד בהיקף גדול יחסית. אלו מתווספים על דרישות הניסיון של רשימת התאגידים המחוזית- שכן רק מי שמונה כנאמן בעבר יוכל להיכלל ברשימת הנאמנים המפעילים. לעניין זה ראו גם את הוראת המעבר המוצעת לעניין דרישת הניסיון כנאמן.

תקנה 17          התקנה המוצעת קובעת סייגים להיכללות ברשימת נאמנים, נוסף על הסייג הקבוע בחוק בעניין הרשעה פלילית. הסייגים המוצעים נועדו להבטיח כי הנאמנים הנמנים על הרשימה מתאימים לתפקיד זה. כך למשל, מי שמנוע מלכהן כדירקטור בחברה ציבורית, מי שבעצמו חייב בהליכי חדלות פירעון; מי שהוגבל עיסוקו לפי סעיף 7 לחוק החברות, התשנ"ט-1999, ועוד. בנסיבות אלה, בהן מנוע המועמד מלפעול באופן עצמאי בניהול חברות או שמצוי בהליכי חדלות פירעון, קם קושי מהותי לאפשר לו לנהל הליכים כאמור בעבור חייב אחר, ומשכך מוצע לקבוע עניינים אלו כסייג להיכללות ברשימה.

 

לסימן ג' – הליך גיבוש רשימת הנאמנים

תקנה 18          מוצע לקבוע ככלל כי הליך גיבוש רשימת נאמנים ייפתח זמן סביר לפני מועד פקיעת תוקפה של הרשימה, ובהתאם להמלצת הממונה אף ניתן לקיימו עוד קודם לכן, בהתחשב בצרכי המערכת ובהיקף ההליכים. כך למשל, במקרה של עלייה משמעותית בהיקף ההליכים, רשאי הממונה להמליץ בפני הוועדה על קיומו של הליך נוסף, טרם מועד פקיעתה של הרשימה, על מנת להרחיב את מאגר הנאמנים.

תקנה 19          תקנה זו עניינה גודל רשימת נאמנים. מספר הליכי חדלות פירעון הינו נתון מוגבל, ומתוך רצון להבטיח איכות מקצועית של נאמנים המנויים ברשימה, יש לשאוף למתאם בין מספר הנאמנים לבין מספר ההליכים שהם עתידים להתמנות בהם על פני תקופת תוקפה של הרשימה. מנגד, צמצום הרשימות וסגירתן בפני מועמדים ראויים אינו תורם לשכלול השוק והעלאת רמת הנאמנים בהתאם. תקנה זו נועדה לאזן בין תכליות אלה. מוצע כי לפני פתיחת הליך לגיבוש רשימת נאמנים מחוזית (ליחידים או לתאגידים), יודיע הממונה לוועדה על מספר הנאמנים אשר לדעתו צריכים להיכלל ברשימה המסוימת, בכל מחוז. נתון זה יסתמך על היקפי ההליכים והנתונים המונחים בפני הממונה באופן תדיר מתוקף תפקידו. כיוון שתנאי הסף שמוצע לקבוע בתקנות לרשימות האחרות – רשימת הנאמנים המפעילים ורשימת הנאמנים להליכים מורכבים, גבוהים יחסית, לא בהכרח יהיה צורך בהגבלה מספרית של גודל הרשימה כדי להגיע למתאם הגיוני. על כן, מוצע שלא להגביל את גודלן של רשימות אלו, אולם מוצע להסמיך את הוועדה הציבורית לקבוע את גודלן ככל שיתעורר צורך כזה בהמשך. ככל שתבקש הוועדה להגביל ולקבוע את גודל הרשימות, יציג הממונה בפניה את המלצתו גם לגבי גודלן.

תקנה 20          כהסדר משלים להסדר המוצע בתקנה 19 בעניין קביעת גודל רשימת נאמנים, מצע לקבוע כי במקום שבו הוגדר גודל הרשימה – תיווצר גם עתודת נאמנים. זהו מאגר נאמנים אשר השלימו את הליך הגיבוש ויש לגביהם ציון משוקלל ולא נכללו ברשימה בסופו של דבר. מתוך מאגר זה ניתן יהיה להוסיף או להשלים רשימת נאמנים כאמור בתקנה 15 המוצעת לעיל. 

תקנה 21          מוצע כי הליך גיבוש רשימת המועמדים ייפתח בפרסום הזמנה לציבור. הוועדה תפרסם הודעה מפורטת שעניינה הזמנה להגיש מועמדות לרשימות הנאמנים השונות.

תקנה 22          התקנה המוצעת קובעת הוראות בעניין הגשת בקשה להיכלל ברשימת נאמנים, המידע שייכלל בה והאסמכתאות שיצורפו אליה, ובכלל זה אישור בעד תשלום אגרה כפי שתיקבע בתקנות ייעודיות בעניין זה. מוצע שלא להגביל את האפשרות להגיש בקשה להיכלל בכמה רשימות נאמנים.

תקנה 23          בחלוף המועד הקובע אשר יפורסם בהזמנה לציבור, תבדוק הוועדה הרלוונטית את עמידת המועמדים שהגישו בקשה בתנאי הכשירות שנקבעו בחוק ובתקנות, וכן תבדוק שלא מתקיימים בעניינם סייגים כאמור בתקנה 17 המוצעת. מוצע כי הוועדה תשלח הודעה למועמדים שאינם עומדים בתנאי הכשירות כאמור לעיל וכן תשלח זימון למועמדים העומדים בתנאי הכשירות (ושלא מתקיים סייג בעניינם) לבחינה מקצועית. במידה וניתן לשמור ציון מבחינה קודמת בהתאם לתקנה 29, תשלח הוועדה זימון גם למועמדים אלו. שלב הבחינה המקצועית מצוי עדיין בבחינת הגורמים המקצועיים. המתכונת הסופית תסוכם לאחר קבלת הערות הציבור בעניין זה.

תקנות 24 עד 28           תקנות אלה נוגעות לשלב הבחינה המקצועית, שנועדה לבדוק האם למועמדים הידע המקצועי הנדרש כדי לכהן כנאמנים בהליכי חדלות פירעון. ככלל, מוצע לקבוע כי מועדי הבחינה, מיקומה, נושאיה, ופרטים נוספים בדבר מבנה הבחינה ומשך הבחינה ייקבעו ויפורסמו על ידי הוועדה. כן, מוצע לקבוע אפשרות לערער על ציון הבחינה. סכום האגרה בעד הבחינה ובעד הגשת הערר ייקבע בתקנות ייעודיות בעניין אגרות.

 

תקנה 29 על הנאמן בהליכי חדלות פירעון להיות מעודכן בחידושים בתחום. מסיבה זו, על המועמדים לעבור בחינה מקצועית בכל הליך גיבוש רשימה, גם אם נכללו באותה רשימה בעבר. עם זאת, ייתכן שבמקרים מסוימים נכון לאפשר למועמדים שנבחנו בעבר בבחינה מקצועית לפי תקנות אלו, להסתמך על הציון שקיבלו בבחינה קודמת לצורך הליך גיבוש הרשימה. לכן, מוצע להסמיך את הוועדה לקבוע תנאים לשמירת ציון חלף בחינה נוספת, כאפשרות שאינה מחייבת, למועמדים שיחפצו בכך. מובן כי מועמד שירצה להיבחן פעם נוספת רשאי לעשות כן. ככל שתקבע הוועדה תנאים לשמירת ציון, עליה לפרסמם מראש, במסגרת ההודעה לציבור, כך שמועמדים יוכלו לשקול ולהודיע מראש האם הם חפצים באפשרות זו או שמא יעדיפו להיבחן בבחינה מקצועית.

תקנה 30          מוצע כי לאחר שנבדקו הבחינות המקצועית תקבע הוועדה, ביחס לכל רשימת נאמנים שמספר הרשומים בה הוגבל, כיצד יחושב ציון משוקלל של כל מועמד. מועמדים שייכללו בסופו של דבר ברשימה הם אותם המועמדים שהציון המשוקלל שקיבלו הוא הגבוה ביותר, ואילו המדורגים אחריהם, לפי סדרם, ייכללו כאמור בעתודת הנאמנים של אותה רשימה.

לצורך קביעת הציון המשוקלל תידרש הוועדה להגדיר לעצמה, באופן אחיד לכל המועמדים, מהו משקלו של כל נתון מהמפורטים בתקנה. הגדרת המשקלות בשלב זה, לפני עריכת הראיונות האישיים ולאחר קבלת תוצאות הבחינה המקצועית, נועדה לאפשר לוועדה להעריך את המשקל שיש להעניק לבחינה המקצועית שנערכה באופן אובייקטיבי מבלי שפגשה עדיין את המועמדים. כך, במקרים שבהם תוצאות הבחינה יעידו על רמת קושי החורגת מהמתוכנן, תוכל הוועדה ליתן לכך ביטוי בקביעת המשקלות שיינתנו לבחינה המקצועית לעומת נתונים אחרים.

תקנה 31          מוצע לקבוע ההוראות לזימון מועמדים שעברו את הבחינה המקצועית לראיונות אישיים. לגבי רשימות הנאמנים שגודלן הוגדר מראש, מוצע לקבוע כי יישלח זימון לראיון האישי למספר מועמדים אשר עברו את הבחינה המקצועית בציונים הגבוהים ביותר. מספר הזימונים שיישלחו יוגדר מראש ויפורסם במסגרת ההזמנה לציבור. מספר זה יעלה, כמובן, על מספר המועמדים אשר ייכללו בסופו של דבר ברשימה. עוד מוצע לקבוע כי אם מספר מועמדים מחזיקים באותו ציון, המזכה מי מהם בזימון לריאיון אישי, אזי יזומנו כולם לריאיון האישי, וזאת אף אם יהא בכך כדי לחרוג ממספר הזימונים שנקבע מראש בהזמנה לציבור. עם הזימון לראיון יישלח לכל מועמד עותק של חוות הדעת של הממונה או רשם ההוצאה לפועל, ככל שישנה. בכך תינתן למועמד הזדמנות להכיר את חוות הדעת ולהתכונן לריאיון האישי כשחוות הדעת מונחת בפניו.

לבסוף מוצע כי הוועדה תשלח הודעה מתאימה למועמדים שלא זומנו לראיון.

תקנה 32          חלק מתפקידו של הממונה לפי החוק הוא פיקוח על הנאמנים. במסגרת תפקיד זה ובמילוי תפקידיו הנוספים – ניהול הליכי חדלות פירעון של יחידים והיותו צד לכל הליך חדלות פירעון שמתנהל בבית המשפט, הממונה צובר מידע רב לגבי תפקודם ומקצועיותם של הנאמנים. מידע זה יכול לתרום לוועדה בגיבוש הרשימה שכן הוא מאפשר התרשמות שלמה יותר מפועלו של המועמד כנאמן, מעבר למה שניתן להתרשם מבחינה מקצועית וראיון חד פעמי. משכך, מוצע כי הממונה יביא בפני הוועדה חוות דעת ביחס לכל נאמן אשר היה בעבר מנוי ברשימת נאמנים שתתייחס לתפקודו של הנאמן לאורך תקופת הימנותו על הרשימה. ברי כי במקום שבו נאמן מבקש להירשם ברשימת נאמנים לראשונה, אין עדיין בידי הממונה תיעוד רלוונטי לגיבוש חוות דעת כאמור ועל כן לא תוגש חוות דעתו לגבי נאמנים אלו. עוד מוצע לקבוע כי במסגרת חוות הדעת יינתן ביטוי גם לרשמים שהועברו לממונה ממערכת ההוצאה לפועל, במקרים הרלוונטיים. כאמור, נאמנים מרשימת נאמנים מחוזית ליחידים יתמנו גם בהליכי חדלות פירעון של יחידים המתנהלים בפני רשם ההוצאה לפועל ומכאן חשיבות חוות דעתו לגביהם, וזאת כדי לשמור על רמה מקצועית גבוהה בשתי המערכות.

 

לטובת השקיפות והאובייקטיביות, מוצע לקבוע כי חוות הדעת תתייחס לפרמטרים המנויים בתקנה המוצעת, ובכלל זה ותק וניסיון מקצועי של המועמד; רמה מקצועית שהפגין ואפיון ההליכים שבהם פעל;; נגישות גיאוגרפית (לגבי רשימת נאמנים מחוזית ליחידים), ועוד. חוות הדעת לגבי כל רשימה תתייחס לפרמטרים המאפיינים את הרשימה הרלוונטית. כך למשל, לגבי רשימת נאמנים להליכים מורכבים, תתייחס חוות הדעת גם ליכולתו של המועמד לנהל היקף משמעותי של נכסים וכדומה.

תקנה 33          מוצע כי ריאיון אישי ייערך לפחות בפני שני חברי ועדה, כאשר לפחות אחד מהם הוא עובד מדינה או היושב ראש. הדבר נועד לייעל את עבודת הוועדה ולאפשר גמישות ביחס לדרישה לקיום ריאיון אישי לכלל המועמדים בפני כלל חברי הוועדה, עניין היכול להציב את הועדה בפני משימה לא פשוטה של קיום ראיונות רבים בתקופה קצובה. גם בהקשר זה מוצע לקבוע עניינים ספציפיים לכל רשימת נאמנים, אשר הריאיון האישי צריך שייערך בשים לב אליהם.

תקנה 34          מוצע לקבוע כי לאחר שהוועדה סיימה לערוך את כל הראיונות האישיים, תקבל הוועדה החלטות בעניינם של המועמדים, כמפורט להלן: לגבי מועמדים לרשימה שגודלה הוגבל, הוועדה תקבע את ציונו המשוקלל של כל אחד מן המועמדים שרואיינו, על סמך המשקלות שקבעה ופרסמה. לגבי רשימות שגודלן לא הוגבל, תחליט הוועדה מי מבין המועמדים שהתראיינו עבר בהצלחה את הריאיון האישי. בהתאם, המועמדים שקיבלו את הציון המשוקלל הגבוה ביותר, או שנקבע כי עברו בהצלחה את הריאיון, יירשמו ברשימות הנאמנים השונות, לפי העניין. ככל שמועמד הגיש בקשה להימנות על כמה רשימות נאמנים שונות ועבר את שלבי הליך המיון בהצלחה ביותר מרשימה אחת – המועמד יהיה רשום בכל רשימה אליה התקבל.

בהקשר זה מוצע לקבוע כי נאמן שייכלל ברשימת הנאמנים להליכים מורכבים, יירשם אוטומטית גם ברשימת הנאמנים המפעילים.

תקנה 35          מוצע לקבוע שרשימת הנאמנים וכל שינוי שחל בה תפורסם באתר האינטרנט של הממונה, ובדרך נוספת ככל שתמצא הוועדה לנכון.

תקנה 36          מוצע לאפשר לוועדה לעיין מחדש בהחלטה לגרוע מועמד מרשימת נאמנים. מוצע כי אפשרות זו תהא מותנית בשינויי הנסיבות או בגילויין של עובדות חדשות שיש בהן כדי להשפיע על קבלת ההחלטה. חובת הצגת נתונים אלו היא כמובן על המבקש, ואין הוועדה מחויבת בעיון מחדש אם סברה כי אין הנתונים מעידים על שינויים שיש בהם כדי להשפיע על החלטתה המקורית. 

תקנה 37          מוצע לקבוע הוראה שעניינה מעבר בין רשימות נאמנים מחוזיות – הכוונה היא מעבר בין המחוזות השונים בהקשר של אותה רשימת נאמנים- יחידים או תאגידים.  כך למשל, נאמן אשר העתיק את מקום משרדו למחוז אחר, רשאי להגיש לוועדה בקשה להעברתו לרשימה המחוזית המחוז הרלוונטי. על הוועדה לקבל החלטה בעניין זה, בהתחשב, בין השאר, בגודל הרשימה, ביתרת תקופת תוקפה, בצרכי ההליכים וכדומה. יצוין כי מעבר בין רשימות מחוזיות משמעותו גריעת הנאמן המבקש מהרשימה המחוזית שבה היה מנוי, והוספתו לרשימה המחוזית שאליה ביקש לעבור.

תקנה 38          מוצע לקבוע הוראות בעניין גריעת נאמנים מהרשימה או הקפאת מינויים של נאמנים המנויים ברשימה. גריעתו של נאמן מרשימה נדרשת במקרים שבהם חדלו להתקיים בו תנאי הכשירות הקבועים בחוק, או תנאי הסף כפי שמוצעים במסגרת תקנות אלו. מוצע כי נאמן שחדל להתקיים בו האמור, יודיע על כך מידית לממונה, בכתב, והאחרון יגרע אותו מהרשימה. מוצע לקבוע כי אף אם לא הודיע על כך הנאמן מיוזמתו, אך חבר הוועדה סבר כי חדל להתקיים בו תנאי מהתנאים האמורים, יהא חבר הוועדה רשאי לפנות לוועדה בבקשה לגריעת הנאמן. באופן דומה מוצע להסמיך גם את הממונה ואת רשם ההוצאה לפועל, אם סברו כי נאמן אינו ממלא את תפקידו כראוי, לפנות לוועדה בבקשה לדון באפשרות גריעתו או השעייתו לתקופה מסוימת מרשימת הנאמנים. כמו כן מוצע לקבוע כי גם במקרים שבהם סירב נאמן להתמנות בהליכי חדלות פירעון ארבע פעמים בשנה, תהיה סמכות לוועדה לגרוע אותו או להשעותו מרשימת נאמנים.

הוראה זו נועדה להבטיח את נכונות וזמינות הנאמנים להתמנות בהליכי חדלות הפירעון הרלוונטיים באופן שוטף, ולמנוע מצבים של הימנעות ממינויים בהליכים מסוימים והמתנה למינוי עדיף יותר מבחינתם, בין אם משיקולים כלכליים ובין אם משיקולים זרים אחרים. הוראה זו מניחה כי סירוב של נאמן להתמנות ארבע פעמים בשנה יש בו כדי להעיד על מגמת "המתנה" של הנאמן להליך מסוים. כן, הדבר מוצדק בשל המתאם שטיוטת התקנות מבקשת ליצור בין מספר הליכי חדלות הפירעון למספר הנאמנים. נאמן שנמצא ברשימה אך מסרב להתמנות בפועל, פוגע במתאם זה וכן תופס את מקומו של מועמד אחר, ללא הצדקה. בטרם תתקבל החלטת הוועדה על השעיית נאמן או גריעתו מרשימת נאמנים, תינתן לו הזדמנות לטעון טענותיו בפניה בכתב, למשל אם הסירוב להתמנות בהליכים נבע מסיבות מוצדקות.

מעבר לגריעת נאמן או השעייתו באופן זמני מרשימת נאמנים, מוצע לקבוע במסגרת התקנה הוראות המתייחסות לאפשרות הקפאה זמנית של מינויו של הנאמן בהליכי חדלות פירעון, בין אם לבקשתו, ובין אם לבקשת הממונה או רשם ההוצאה לפועל – אם סברו כי הנאמן מצוי תחת עומס חריג שאינו מאפשר לו טיפול נאות בהליכי חדלות פירעון נוספים. גם בהקשר זה ברי כי תינתן לנאמן הזדמנות לטעון טענותיו בטרם תתקבל החלטה בעניין הקפאה זמנית של שליפתו מהרשימה.

כזכור, לפי החוק לבית המשפט סמכות להפסיק כהונתו של נאמן בהליך תלוי ועומד בין היתר אם חדל להתקיים בנאמן תנאי מן התנאים שנדרשו לשם מינויו. כלומר, גריעה או השעיה מהרשימה אינה מביאה לפקיעה אוטומטית של מינויו של נאמן בהליכים תלויים ועומדים, אלא מאפשרת לבית המשפט להחליט להפסיק את הכהונה.

תקנות 39 עד 41           התקנות המוצעות קובעות הוראת בעניין תחילה, הוראת מעבר וביטול ההסדרים הקיימים כיום, עובר לתחילת החוק, לפי פרק ב' לתקנות החברות (כללים בדבר מינוי כונסי נכסים, מפרקים ושכרם). הוראת המעבר המוצעת מתייחסת לקביעת רשימת הנאמנים הראשונה, אשר תסתמך על ניסיון של מועמדים אשר נצבר עובר לתחילת החוק ומתאימה את ההוראות בעניין זה, וכן את דרישת חוות הדעת הממונה אשר עד לתחילת החוק לא ניהל פיקוח שוטף על המועמדים השונים. כיוון שעם כניסת החוק לתוקף, יהיה על בית המשפט, הממונה ועל רשמי ההוצאה לפועל למנות נאמנים מתוך הרשימה, יש לפעול לגיבושה עוד לפני כניסת החוק לתוקף. לכן, מוצע כי התקנות ייכנסו לתוקף מיום פרסומן.  

 

נספח א' - כללים בדבר מינוי נאמן בידי הממונה בהליכי חדלות פירעון של יחידים, והמלצת הממונה בדבר מינוי נאמן לבית המשפט בהליכי חדלות פירעון של תאגידים

א.  כללי

חוק חדלות פירעון ושיקום כלכלי, התשע"ח-2018 (להלן – "החוק") קובע, בין השאר, הוראות בעניין מינויים של נאמנים בהליכי חדלות פירעון של תאגידים (סעיף 33) ושל יחידים (סעיף 125). 

בהתייחס להליכי חדלות פירעון של תאגידים, סעיף 33 לחוק קובע כי נאמן ימונה על ידי בית המשפט מיד עם מתן הצו לפתיחת הליכים, מתוך רשימת נאמנים ייעודית (שגובשה לפי סעיף 37), וזאת לאחר שהממונה על הליכי חדלות פירעון ושיקום כלכלי (להלן – "הממונה") הביא בפני בית המשפט את המלצתו על שלושה עד חמישה מועמדים לתפקיד, מתוך הרשימה;

עוד נקבע כי הממונה יבחר את המועמדים שעליהם ימליץ על פי אמות מידה שוויוניות שיגבש ויפרסם באתר האינטרנט שלו; התאגיד וכל נושה רשאים להציע לבית המשפט מועמדים נוספים לתפקיד הנאמן מתוך רשימת הנאמנים; ואולם אם מינה בית המשפט נאמן שלא הומלץ על ידי הממונה, יתייחס לכך בהחלטתו.

כמו כן, נקבע כי בית המשפט לא ימנה לנאמן מי שעלול להימצא במצב של ניגוד עניינים בין תפקידו כנאמן לבין עניין אישי או תפקיד אחר שלו או של קרובו או של אדם אחר שיש לו עמו קשרים אישיים או כלכליים, ובכלל זה ניגוד עניינים הנובע מהתחייבות שנתן הנאמן לבעל עניין או לבא כוח של בעל עניין בהליכי חדלות הפירעון.

בהתייחס להליכי חדלות פירעון של יחידים, סעיף 125 לחוק קובע כי מינוי הנאמן ייעשה על ידי הממונה, עם מן הצו לפתיחת הליכים, מתוך רשימת נאמנים ייעודית (שגובשה לפי סעיף 126), על פי אמות מידה שוויוניות שיגבש הממונה ויפרסם באתר האינטרנט שלו; עוד נקבע כי הממונה לא ימנה לנאמן מי שעלול להימצא במצב של ניגוד עניינים בין תפקידו כנאמן לבין עניין אישי או תפקיד אחר שלו או של קרובו או של אדם אחר שיש לו עמו קשרים אישיים או כלכליים, ובכלל זה ניגוד עניינים הנובע מהתחייבות שנתן הנאמן לבעל עניין או לבא כוח של בעל עניין בהליכי חדלות הפירעון.

גיבוש רשימות הנאמנים כאמור בסעיפים הללו נתון לוועדות ציבוריות שימונו מכוח החוק: ועדה ציבורית שימנה שר המשפטים לפי סעיף 37 לחוק לצורך גיבוש רשימת נאמנים להליכי חדלות פירעון של תאגידים, וועדה ציבורית שתמנה שרת המשפטים לפי סעיף 126 לחוק לצורך גיבוש רשימת נאמנים להליכי חדלות פירעון של יחידים.

מסמך זה מהווה נספח לטיוטת תקנות חדלות פירעון ושיקום כלכלי (כללים לעניין גיבוש רשימת נאמנים) ויציג בתמצית עקרונות בקביעת אמות המידה שהכונסת הרשמית מגבשת לקראת מינוי נאמנים בהליכי חדלות פירעון של יחידים ולצורך המלצה לבית המשפט למינוי נאמנים בהליכי חדלות פירעון של תאגידים.

למען השלמת התמונה יצויין שהכונסת הרשמית פרסמה לאחרונה נוהל למינוי בעלי תפקיד בהליכי חדלות פירעון, שמטרתו להסדיר את מינוי והמלצה על בעלי התפקיד השונים לפי הדין הקיים.[8] הנוהל מיושם בימים אלה, כאשר הניסיון שנצבר בהפעלתו מסייע בגיבוש אמות המידה שיופעלו בעת מינוי והמלצה על נאמנים עם כניסת החוק לתוקף.

ב.  טיוטת תקנות חדלות פירעון ושיקום כלכלי (כללים לעניין גיבוש רשימת נאמנים)

סעיפים 37(ג) ו-126(ג) לחוק מסמיכים את שרת המשפטים, בהמלצת הממונה ובאישור ועדת החוקה של הכנסת, לקבוע הוראות לעניין גיבוש רשימת נאמנים, ובכלל זה תנאי כשירות נוספים הדרושים לשם הכללה ברשימה או סייגים להכללה כאמור, וכן הוראות בדבר סדרי עבודת הוועדה הציבורית, פרסום הרשימה ושינוייה וכן גריעה ממנה.

מכוח הסמכה זו הופצה לעיון הציבור טיוטת תקנות חדלות פירעון ושיקום כלכלי (כללים לעניין גיבוש רשימת נאמנים), התשע"ט-2018 (להלן – "טיוטת התקנות").

פרק ג' לטיוטת התקנות מבקש ליצור הליך שקוף, אובייקטיבי ובהיר לגיבוש רשימות הנאמנים השונות. ההליך כולל בחינת עמידה בתנאי כשירות בינאריים להיכללות בכל אחת מהרשימות, עמידה בבחינה מקצועית, ראיון אישי לכל מועמד ולגבי מועמדים שכבר כיהנו כנאמנים בעבר – חוות דעת על תפקודם.

קביעת תנאי כשירות שונים להליכים מסוגים שונים והליך גיבוש הרשימה עצמו, משליך על שיקול הדעת שהממונה נדרשת להפעיל בעת מינוי נאמן או המלצה למנותו.

ג. רשימות הנאמנים השונות ועקרונות המינוי או ההמלצה מתוכן בידי הממונה

על פי טיוטת התקנות, מוצעות ארבע רשימות נאמנים שיגובשו על ידי הוועדות הציבוריות הרלוונטיות. אחת נוגעת להליכי חדלות פירעון של יחידים, ואילו האחרות – להליכי חדלות פירעון של תאגידים, בחלוקה להליכים בהם בית המשפט הורה על פירוק התאגיד לעומת הליכים שפניהם לשיקום כלכלי של התאגיד והליכים בהם נדרשת הפעלה של התאגיד. הפעלת שיקול הדעת משתנה בהתאם לסוג הרשימה ולטיב פעולת הממונה (מינוי מול המלצה). להלן יוצג בתמצית אופן המינוי או ההמלצה בחלוקה לרשימות הנאמנים השונות.

ד.   מתווה הפעלת שיקול הדעת המנהלי בעת מינוי נאמנים בהליכי חדלות פירעון של יחידים

מינוי נאמנים בהליכי חדלות פירעון של יחידים ייעשה מתוך רשימה מחוזית, באמצעות מערכת מחשוב ייעודית. במתן הצו, המערכת הממוחשבת תשלוף את הנאמן העומד בראש רשימת הנאמנים במחוז הרלוונטי, מבלי להתחשב במאפייני ההליך הקונקרטי.

בשלב זה, הממונה בוחן לגבי כל מינוי, התקיימותו של סייג – בדרך כלל סייג הנוגע לניגוד עניינים, אך לא רק, אשר בהתקיימו לא ניתן למנות את הנאמן שהמערכת שלפה בהליך העומד על הפרק. בהתאם למנגנון המוצע, אם הממונה החליט למנות את הנאמן שהמערכת שלפה, הנאמן שמונה בהליך מפנה את מקומו ברשימה לבאים אחריו, באופן סידורי, ולא ימונה שוב כנאמן בתיק אחר עד שיגיע שנית לראש הרשימה. לצד השליפה המחשובית, כאמור הממונה בוחן ומוודא כי המינוי אפשרי וכי אין מניעה משפטית לאשרו. סבר הממונה כי מינוי הנאמן בהליך הספציפי אינו אפשרי, למשל מחמת ניגוד עניינים שגילה, או מכל סיבה אחרת, הממונה לא יסתמך על השליפה המחשובית ויעבור לבחינת המועמד הבא. גם במקרים מיוחדים, כאשר לדעת הממונה יש הצדקה למינוי נאמן מסוים בהליך העומד על הפרק, הממונה לא יסתמך על השליפה המחשובית. למשל, אם סבר כי יש לאחד בין מספר הליכים המטופלים אצל נאמן מסוים ולהעביר אליו גם את ההליך שבנדון,  ימנה הממונה את הנאמן המטפל בתיקים הקשורים גם בהליך זה. ככלל, דילוג על נאמן המופיע בראש הרשימה, יוביל לבחינת מועמדותו של הנאמן הבא ברשימה, כך שהנאמן שמועמדותו נבחנה אך לא מונה,  ישמור על מקומו ויהיה מועמד למינוי חדש בהקדם. המנגנון המוצע נועדה לאפשר שוויון הזדמנויות והוגנות במינוי הנאמנים, להגביר את אמון הציבור במערכת בשאיפה ליצור לכל נאמן שנמנה על הרשימה מתח עבודה של עשרות תיקים בשנה וזאת כדי לעודד מועמדים ראויים להציע עצמם לרשימה וכן כדי לשמור על כשירות מקצועית גבוהה בקרב הנאמנים שנמנים על הרשימה.

ה. מתווה הפעלת שיקול הדעת המנהלי בעת המלצה על מינוי נאמנים בהליכי חדלות פירעון של תאגידים

בהקשר הזה יש להתייחס למתווה בהתאם לרשימות הנאמנים השונות להליכי חדלות פירעון של תאגידים:

(א)  רשימת נאמנים מחוזית לתאגידים – רשימת נאמנים זו ייעודית להליכי חדלות פירעון של תאגידים שבית המשפט הורה על פירוקם, ללא היבטים של הפעלה במסגרת הפירוק או ניסיון לאשר תכנית לשיקום כלכלי. ככלל אין מדובר בהליכים בעלי מורכבות המצדיקה בחינה קונקרטית של כישוריו ומומחיותו של הנאמן להתמנות בכל הליך והליך, בהתחשב בכך שבעת כניסתו לרשימה נבחנה עמידתו בתנאי הסף (כולל דרישת ניסיון) וכן נערכה לו בחינה מקצועית וראיון אישי. בהתאם, המלצת הממונה לבית המשפט, על שלושה עד חמישה מועמדים לתפקיד הנאמן בהליכים אלה, תיעשה באופן דומה למנגנון שתואר לגבי הליכי חדלות פירעון של יחידים. כלומר, בדרך כלל, המלצת הממונה תתבסס על שליפה רנדומלית של המערכת הממוחשבת מתוך הרשימה במחוז הרלוונטי. בעת מינוי נאמן מתוך הרשימה על ידי בית המשפט (בין בהמלצת הממונה ובין אם בחר למנות נאמן אחר מהרשימה), יעבור אותו נאמן באופן אוטומטי על ידי המערכת המחשובית לרשימה נפרדת, בה יכללו הנאמנים שכבר הומלץ למנותם בהליך באותו סבב. כך, הממונה לא יוכל להמליץ עליו שוב כנאמן עד שהנאמנים שנמצאים ברשימה ה"מקורית" לא יומלצו. שאר הנאמנים שהוצעו לבית המשפט  על ידי הממונה ולא מונו, יעברו גם הם לרשימה הנפרדת. זאת, שכן אמות המידה שקובע הממונה נוגעות לשויוניות בהמלצה ואינן יכולות להבטיח שוויוניות במינויים על ידי בתי המשפט.

גם בהקשר הזה הממונה לא יסתמך באופן בלעדי על השליפה הממוחשבת. הממונה יעמוד על טיב ההמלצות ויבחן מהותית התקיימותן של נסיבות המונעות מינויו של נאמן זה או אחר, על מנת שלא לכלול אותו בהמלצה, ואת אף אם מבחינה טכנית מחשובית המערכת שלפה אותו.

(ב)  רשימת נאמנים מפעילים ורשימת נאמנים להליכים מורכבים – המדובר בשתי רשימות נאמנים נפרדות אשר מהן יתמנו נאמנים בהליכי חדלות פירעון של תאגידים אשר פניהם לשיקום כלכלי, או אשר כרוכים בהפעלה של התאגיד. מטבע הדברים, הפעלתו של תאגיד שונה מהותית מפעילות למימוש נכסיו במסגרת פירוק, ודורשת מיומנות וניסיון שונים. עניין זה מתבטא בתנאי הסף שמוצע לקבוע בטיוטת התקנות להיכללות ברשימות אלה. בטיוטת התקנות מוצעת חפיפה בין שתי הרשימות הללו במובן זה שמי שנמצא מתאים להיכלל ברשימת הנאמנים להליכי חדלות פירעון מורכבים, קל וחומר שיוכל להתמודד עם הליכי חדלות פירעון בקבוצה זו, אשר הינם במהותם פחות מורכבים. משכך נקבע כי נאמנים שייכללו ברשימת הנאמנים להליכים המורכבים ייכללו גם ברשימת הנאמנים המפעילים. דבר זה מחזק את שוויוניות המלצותיו של הממונה שכן הליכים שיוגדרו כהליכים מורכבים הינם מיעוט מבין הליכי חדלות הפירעון לגבי תאגידים המובאים לפתחו של בית המשפט.

על פי התקנות, בטרם יגבש הממונה המלצה למינוי נאמנים בהליך בו בית המשפט הורה על הפעלת התאגיד, עליו לקבוע האם מדובר בהליך מורכב. הממונה רשאי לקבוע זאת גם לגבי הליך ללא הפעלה. המענה לשאלה זו דורש בדיקה מקדמית והבנה של ההליך ולאן מועדות פניו, ובין השאר, מהן הפעלות  שיידרש הנאמן לבצע: ניהול היקף משמעותי של נכסים, התחייבויות או נשייה; הפעלת מומחיות מיוחדת; התמודדות עם סיכונים מיוחדים או מורכבות הנובעת מהצורך בניהול ההליכים בפריסה גיאוגרפית רחבה או במדינות שונות, ועוד. בסופה של הבדיקה נתונה ההחלטה האם מדובר בהליך מורכב, לממונה. בהתאם יפנה הממונה לרשימת הנאמנים המתאימה.

במקרים שבהם הורה בית המשפט על הפעלת התאגיד לפי סעיף 97 לחוק, והממונה סבר כי לא מדובר בהפעלה מורכבת, תיתן המלצתו מתוך רשימת הנאמנים המפעילים, באופן דומה לנוהל מתן ההמלצות מתוך רשימת הנאמנים המחוזית לתאגידים (לעיל).

יוער, כי כאשר בית המשפט ממנה נאמן בהליך שאינו מורכב, ואותו נאמן נמנה גם על רשימת ההליכים המורכבים, לא נפגעים סיכוייו להיכלל בהמלצת הממונה בהליך מורכב.

הליכים מורכבים– נאמנים הכלולים ברשימה זו נמצאו, בעת גיבוש הרשימה, כבעלי ניסיון רב המאפשר להם לכהן גם בהליכי חדלות פירעון מורכבים של תאגיד. בשל דרישת הניסיון במסגרת תנאי הסף, רשימה זו צפויה להיות מצומצמת יותר. מספר ההליכים בשנה שהממונה רואה כהליכים מורכבים  נמוך מיתר הליכי חדלות הפירעון והוא מצריך מינוי של נאמן מתאים המסוגל לבצע את הפעלה בתחום פעילותו של התאגיד.

לכן, בהתאם לתקנות, בעת גיבוש הרשימה, הממונה רשאי לקבל מהמועמדים לרשימה מידע לגבי לתחומי התמחות שונים וניסיון רלוונטי, שיסייעו בשלב ההמלצה– למשל, סוג הרישיון (עו"ד/רו"ח), תחום מומחיות (אג"ח ושוק ההון, תשתיות, מעמד אישי, היי-טק, ליטיגציה, מיסוי, מסחרי בינלאומי, נדל"ן, מנהלי, דיני עבודה, הוצאה לפועל, מסחרי מקומי, קניין רוחני), שנות ותק וניסיון.

בכל הליך חדלות פירעון יש חשיבות לכישוריו ומיומנותו של הנאמן, אך כאשר מדובר בהליך מורכב, יש חשיבות מיוחדת לכישוריו ומומחיותו הספציפית של הנאמן. כדי שבית המשפט יוכל להיעזר ולהסתמך על המלצת הממונה, עליה לכלול נאמנים שכישוריהם וניסיונם תואמים את מורכבותו של ההליך,  שיוכלו לבצע את העבודה על הצד הטוב ביותר. זאת, בראש ובראשונה כדי להביא לשיקומו הכלכלי של התאגיד, וכן להיטיב עם נושי התאגיד, עובדיו, לקוחות, ספקים והמשק בכללותו.

גם לגבי הליכים מורכבים, טרם המלצת הממונה המערכת הממוחשבת תשלוף 3-5 מועמדים באופן רנדומלי, אך שיקול הדעת שתפעיל הממונה לגביהם יהיה רחב יותר, כפי שתואר לעיל וכמתבקש בנסיבות אלו וגם בהקשר זה יבחנו סייגים למינוי. גם כאן, במקרה בו המערכת שלפה מועמד שלא ניתן להמליץ עליו להליך הן בשל סייגים או מסיבות של אי התאמה אחרת, הממונה יבחן את מועמדותו של הבא אחריו ברשימה.

כיוון שנאמנים שנמנים על רשימת ההליכים המורכבים נמנים גם על רשימת הנאמנים המפעילים, יש להבהיר כי המלצה על מינוי בהליך מורכב או מינוי בהליך מורכב (במקרה בו בית המשפט מינה נאמן שלא מתוך המלצת הממונה) אינו משליך על סיכוייו של הנאמן לקבל המלצה בהליך הפעלה שאינו מורכב. גם להמלצה על מינוי בהליך שאינו מורכב או מינוי בהליך שאינו מורכב אין השפעה על הסיכוי לקבל המלצה בהליך מורכב.

כאמור לעיל, בימים אלה מבצעת הכונסת הרשמית חשיבה מערכתית כוללת בדבר סוגיית המינוי וההמלצה, בפרט לאור יישומו של הנוהל הנזכר לעיל והסוגיות השונות שהוא מעלה. הניסיון שייצבר ביישומו יסייע בגיבוש מדיניות ביחס לשאלות משפטיות ופרקטיות שונות המתעוררות כבר עתה, המייצרות אי בהירות ואשר טרם הובאו במסמך זה. אמות המידה לאופן המלצת הממונה ומינוי הנאמנים יפורסמו לציבור כאמור בסעיף 33(ג).