כבוד הרשם יגאל מרזל
תק-על 2006(1), 6140
סעיף 38 לחוק הבוררות, תשכ"ח-1968 קובע כי החלטה הניתנת על פי אותו החוק ניתנת לערעור ברשות. המבקשת טוענת כי יש לברר השגתה כערעור בזכות דווקא. זאת, שכן סעיף 17 לחוק יסוד: השפיטה (להלן: חוק היסוד) הקובע כי "פסק דין של בית משפט בערכאה ראשונה ניתן לערעור בזכות, להוציא פסק דין של בית המשפט העליון", וממילא - כך נטען – סעיף 38 לחוק הבוררות אינו חוקתי * נקבע: הוראת סעיף 17 לחוק היסוד מחייבת פרשנות מתוך מבט רחב. תיתכן פרשנות תכליתית-חוקתית לפיה, הזכות היא זכות גישה לערכאה גבוהה יותר, להבדיל, מהאפשרות לערער בזכות. כלומר, "ערעור בזכות" שבחוק היסוד, אינו אלא הזכות להביא העניין לפני ערכאה גבוהה יותר ולא הזכות לערעור דווקא. לפיכך, הוראת חוק המקנה לבעל דין אפשרות לערער ברשות לערכאה גבוהה יותר, כמו הוראת סעיף 38 לחוק הבוררות, מקיימת היא את זכות הערעור החוקתית ויש לראותה כ"ערעור בזכות" לצורך סעיף 17 לחוק היסוד. אך גם אם נאמר כי סעיף 38 הנ"ל פוגע בסעיף 17 לחוק היסוד עדיין אין בכך כדי להביא לסיום הבחינה החוקתית וזאת, אם הפגיעה עומדת בתנאיה של "פסקת ההגבלה השיפוטית", שעיקרה הלימת החוק הפוגע את ערכיה של מדינת ישראל כמדינה יהודית ודמוקרטית; קיומה של תכלית ראויה ופגיעה במידה שאינה עולה על הנדרש. במקרה דנן, לא נטען כי סעיף 38 לחוק הבוררות אינו עולה בקנה אחד עם ערכיה של מדינת ישראל כמדינה יהודית ודמוקרטית. באשר לתנאי שעניינו תכלית ראויה. ביסוד סעיף 38 לחוק הבוררות עומדת תכלית ראויה המקיימת אינטרס חברתי חשוב אשר נגזרת מהתכלית המיוחדת של מוסד הבוררות. התכלית מבוססת על ההנחה, כי קיימת תועלת לבעלי הדין, כמו גם לאינטרס הציבורי הרחב, בפתרון סכסוכים על בסיס הסכמה ומחוץ לכתלי ביהמ"ש. כך גם לעניין המידתיות. האמצעי שנבחר – צמצום יכולת ההשגה לרשות ערעור בלבד – קשור רציונאלית למטרה, שהיא שמירה על תכליות מוסד הבוררות. משלא הובא אמצעי אחר, פוגעני פחות, שהיה יכול להגשים את אותה התכלית, המסקנה היא, כי האמצעי שנבחר במסגרת סעיף 38 לחוק הבוררות עומד בתנאי המידתיות. לבסוף, קיים יחס ראוי בין התועלת שבצמצום יכולת ההשגה לכדי ערעור ברשות בלבד, לבין הפגיעה לכאורה בבעל הדין שלא מוענקת לו זכות ערעור. יכולת בעל הדין לפנות לערכאה גבוהה יותר נשמרת תחת הסדר זה, וביהמ"ש שלערעור יכול לבחון את נסיבות המקרה ולהחליט אם יש ליתן רשות לברר את ההשגות על דרך של ערעור, אם לאו. הבקשה נדחית.