כבוד הנשיא א' ברקכבוד השופטת ד' ביניש , כבוד השופטת א' פרוקצ'יה ,
תק-על 2003(2), 5143
רציו: המערערת, המועצה המקומית מג'אר, פרסמה מכרז לביצוע עבודות בתחומה. תנאי מקדמי לדיון בהצעה כלשהי היה צירוף ערבות בנקאית בגובה 5% מסכום ההצעה. שני המשיבים הגישו הצעותיהם, כאשר המשיב 2, דאוד, שלח במקום ערבות בנקאית הודעת הקפאה, לפיה את הערבות יחליפו כספים שהמועצה חבה לו. לאחר פתיחת תיבת המכרזים ובחינת ההצעות, הכריזה המועצה על זכיית דאוד, מאחר והצעתו היתה הזולה ביותר מבין שתי ההצעות היחידות במכרז * המשיב 1, אבראהים, עתר לביהמ"ש לעניינים מנהליים בנצרת, וביקש למנוע את ההתקשרות עם דאוד ולהכריז עליו כזוכה במכרז. בימ"ש קמא קיבל את העתירה, והורה למועצה להכריז על הצעת אבראהים כזוכה ולהתקשר עימו בחוזה * מכאן ערעור המועצה * המועצה טוענת, כי הודעת ההקפאה עמדה בכל אותם תנאים אשר נקבעו במכרז לעניין הערבות הבנקאית, וכי אין בה כדי לפגוע בעקרון השוויון. לטענת אבראהים, החוב אינו ודאי, אינו בר-פירעון מיידי ונופל מסכום כלל הודעות ההקפאה שמסר דאוד למועצה, במסגרת מספר מכרזים שפרסמה המועצה, אליהם הגיש הצעותיו *נקבע: נראה כי הגיעה העת לבחון מחדש את הלכת בן-יקר, אשר איפשרה שימוש בחלופת חוב במקום ערבות בנקאית. קיימת א-סימטרייה בין ערבות בנקאית לחלופת חוב, אשר משליכה באופן ישיר על עקרון השוויון, המחייב תחרות הוגנת בין מציעים במסגרת מכרז. א-סימטרייה זו נובעת מהעובדה שחלופת חוב אינה מעידה על איתנותו הפיננסית של המציע. מימושה של חלופת חוב עשוי להיות כפוף להתדיינויות, באשר לעיתים עצם קיומו של חוב, שיעורו המדוייק או מועד מימושו נתונים במחלוקת. מאחר והשגתה של חלופת חוב קלה יותר מהשגת ערבות בנקאית, הרי שהיתר לצרף חלופת חוב מהווה פגיעה בתחרות ההוגנת. מכאן, שהיתר לעשות שימוש בחלופת חוב מהווה פגם מהותי בדרישת הערבות, אשר יש בו כדי להביא לפסילת הצעה במכרז. מטעמים אלה, הערעור נדחה, והחלטתו של בימ"ש קמא להכריז על אבראהים כזוכה נותרת על כנה.
