א' ברקי' אנגלרד , א' ריבלין ,
תק-על 2002(3), 3200
בין המערער לבין הקונים נערך הסכם למכירת דירתו של המערער. לצורך מימון הרכישה, נחתם בין הקונים לבין הבנק המשיב חוזה הלוואה, בו נקבע כי הבנק יעביר את כספי ההלוואה ישירות למערער * להבטחת פירעון ההלוואה משכנו הקונים לטובת הבנק את זכויותיהם החוזיות כלפי המערער מכוח הסכם המכר. במקביל, חתם המערער על כתב התחייבות כלפי הבנק בו התחייב כי במקרה של ביטול הסכם המכר יחזיר לבנק את כספי ההלוואה במלואם *בעקבות הפרותיהם של הקונים את הסכם המכר, הודיע להם המערער על ביטולו. הביטול נעשה בטרם הועברה לקונים הבעלות בדירה * משלא עמדו הקונים בהחזר ההלוואה לבנק, פתח זה נגדם ונגד המערער בהליכי הוצל"פ למימוש המשכון * לטענתו של הבנק, מימוש המשכון כולל את תפיסתה ומכירתה של דירת המערער, וזאת על אף שהקונים אינם רשומים כבעליה * בקשתו של המערער לעיכוב הליכי ההוצל"פ נדחתה וכך גם ערעורו לביהמ"ש קמא. בדחותו את הערעור, קבע ביהמ"ש קמא (כב' הש' ס' ג'ובראן) כי לאור האמור בכתב ההתחייבות בין המערער לבנק, חל המשכון גם על זכויותיו של המערער בדירה, ולפיכך רשאי הבנק להיפרע ממנה * מכאן הערעור, במרכזו השאלה האם במסגרת המשכון, שהוטל על זכויותיהם האובליגטוריות של הקונים מכוח הסכם המכר, רשאי הבנק הפועל למימושו לתפוס את דירת המערער ולמכרה לשם כיסוי חובם של הקונים כלפיו * נקבע: שטר המשכון: במקרה דנן הוטל המשכון על זכויות חוזיות של הקונים. מכאן, לצורך מימושו היה על הבנק לדרוש תחילה מהמערער להעביר את זכות הבעלות בדירה על שם הקונים, וזאת כתנאי להעתקת המשכון אליה. במידה והיה עושה כן, היה על הבנק אף לרשום משכנתא על הדירה * משלא פעל כאמור, לא רשאי היה הבנק לפעול בדרך של מימוש משכון בהוצל"פ כפי שעשה * כתב ההתחייבות של המוכר המערער - נפקותו: אין בכתב ההתחייבות כדי ליצור משכנתא לטובת הבנק על זכויות המערער בדירה. כל שהוא מקים הנה זכות עצמאית של הבנק, שבינה לבין זכות המשכון אין ולא כלום, מכוחה רשאי הבנק להגיש תביעה נגד המערער להחזר ההלוואה. כתב ההתחייבות כשלעצמו אינו יוצר משכנתא על דירת המערער * הערעור התקבל *